★商业秘密保护专题★：
企业保护商业秘密的合理措施（上）
第一部分 保密协议
律师忠告：企业商业秘密保护，勿临渴掘井，宜未雨绸缪，防患于未然。
——河南成务律师事务所 戚谦
■戚谦律师•企业商业秘密保护专题系列一：
商业秘密立法、构成要件、侵权认定及法律责任
戚谦 河南成务律师事务所 13837159892
英国Ibas调查公司近日发布的一项调查报告披露，有三分之二的英国白领在离职的最后一天会将公司内的一些重要文件偷偷带走，包括电子邮件地址、公司的销售计划、公司推介计划和客户数据资料等。
企业在录用一些关键岗位的人员时应签订商业秘密保护条款或协议，而商业秘密保护的措施可以选择脱密措施或竞业限制。《劳动法》第22条规定：劳动合同的当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。因此，用人单位为保护自己的商业秘密，可以通过合同或协议的方式约定劳动者保守商业秘密的措施和事项。
现代意义上的商业秘密，通常译为trade secrets或者business secrets，包括技术上的或经营上的秘密信息。我国《反不正当竞争法》第十六条规定：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济效益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。世界贸易组织（WTO）的《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS）首次将商业秘密的法律保护国际化，其第七节规定“未披露的信息的保护”，即是对商业秘密的保护，其将商业秘密的构成要件规定为三个，即秘密性、具有商业价值以及采取了合理保密措施。
根据国家工商行政管理总局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第二条五款的规定，技术信息和经营信息包括：设计、程序、产品配方、制作工艺、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招标投标的标底及标书内容等信息。
国家科委《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》第二条规定：本单位所拥有的技术秘密，是由单位研制开发或者以其他合法方式掌握的、未公开的、能给单位带来经济利益或竞争优势，具有实用性且本单位采取了保密措施的技术信息，包括但不限于设计图纸（含草图），试验结果和试验记录、工艺、配方、样品、数据、计算机程序等等。技术信息可以是有特定的完整的技术内容，构成一项产品、工艺、材料及其改进的技术方案，也可以是某一产品、工艺、材料等技术或产品中的部分技术要素。
一、商业秘密的现有立法及相关规定
有关商业秘密，我国法律当中大部分只是一些原则性的规定，具体案件的处理依赖更多的还是一些司法解释或行政规章。
1、《民法通则》（1987年1月1日）
2、《反不正当竞争法》（1993年9月2日）
3、《科学技术进步法》（1993年10月1日）
4、《关于审理科技纠纷案件的若干问题的规定》（最高人民法院，1995年4月2日）
5、《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》（国家工商行政管理局，1995年11月23 日起实施，1998年12月3日修改。）
6、《促进科技成果转化法》(1996年10月1日)
7、《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》(国家科委，1997年7月2日)
8、《关于商业秘密构成要件问题的答复》（国家工商行政管理局，1998年6月12日）
9、《刑法》（1997年10月1日）
10、《关于劳动争议案中涉及商业秘密侵权问题的函》（劳动和社会保障部办公厅 1999 年7月7日）
11、《合同法》（1999年10月1日）
12、《关于延长和修改两国政府科学技术合作协定的协议》（中美，1991年4月12日签 订）
13、《关于保护知识产权的谅解备忘录》（中美，1992年1月17日签订）
14、《与贸易有关的知识产权协议》(2001年11月10日签订)
15、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（2004年12月22日起施行）
16、《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（2007年2月1日起施行）
17、《 最高人民法院 最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释二》 （2007年4月5日起施行）
18、《中华人民共和国劳动合同法》（2008年1月1日起施行）
二、构成商业秘密必须具有的三个构成要件，即秘密性、实用性、保密性：
1、有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得，即“不为公众所知悉”。
具有下列情形之一的，可以认定有关信息不构成不为公众所知悉：
（一）该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例；
（二）该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得；
（三）该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；
（四）该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开；
（五）该信息从其他公开渠道可以获得；
（六）该信息无需付出一定的代价而容易获得。
提示：上述第（六）项是一个兜底条款，也是认定有关信息是否具有“非公知性”的基本原则，依据这个原则，我们应清楚，所谓的“非公知性”并非要求绝对的从其他途径无法获得，而只是从其他途径获得需要付出一定的代价，存在一定困难即可。而对于那些已为社会公知公用的普通技术和经营方法，则不在商业秘密之例。
2、能为权利人带来经济利益、具有实用性：指有关信息具有现实的或者潜在的商业价值，能为权利人带来竞争优势。
如果一项技术无任何与众不同之处，不会让使用者拥任何竞争优势，它便没有竞争价值。 商业秘密须具有现实的使用价值，是确定的、完整的、具体的、可应用的方案，而不应仅是原理性的或抽象的。如果产品的设计仅停留在构思、草图阶段，而未形成一个完整的、可实施的设计方案，是不能作为商业秘密予以法律保护的。
国家教委印发《关于加强和改进高等学校人文社会科学研究工作的若干意见》的通知
国家教委
国家教委印发《关于加强和改进高等学校人文社会科学研究工作的若干意见》的通知
国家教委
现将《关于加强和改进高等学校人文社会科学研究工作的若干意见》印发给你们，请结合当地和本单位的实际情况，参照执行。
关于加强和改进高等学校人文社会科学研究工作的若干意见
党的十四大以后，我国的社会主义现代化建设事业进入了一个崭新的历史阶段。为使高校人文社会科学研究工作适应我国社会主义现代化建设事业的需要，推动高校人文社会科学进一步繁荣和发展，现提出如下意见：
一、高校人文社会科学研究自十一届三中全会以来取得了突出的成绩，当前是进一步繁荣和发展的极好时机
（1）十一届三中全会以来，高校人文社会科学研究工作取得了令人瞩目的成绩。
高校人文社会科学工作者围绕建设有中国特色社会主义的伟大实践，积极参与了关于真理标准问题的大讨论，社会主义初级阶段理论的研究，农村联产承包责任制的研究，经济体制改革和股份制理论的研究，建立社会主义市场经济理论的研究，社会主义精神文明建设特别是祖国优秀传
统文化、伦理道德建设的研究，人权理论的研究等一系列重大理论问题的探索。应该说，高校人文社会科学研究在解放思想及有中国特色社会主义理论的形成过程中做出了积极贡献。
高校人文社会科学研究在为社会服务的同时，在人才培养和学科建设等方面也做出了重要贡献。大批研究成果填补了学科建设的空白，丰富、更新了教学内容，并促进了一批新专业的生长；大批课题负责人特别是一些中青年教师，通过科学研究成长为本专业的学术骨干或学科带头人。
高校人文社会科学研究条件有了明显改善，机构和队伍发展迅速，已经成为一支学科齐全、实力雄厚、在国内举足轻重的研究力量，为进一步繁荣和发展打下了坚实的基础。
（2）当前高校人文社会科学研究工作遇到的突出问题是：人文社会科学在现代化建设中的地位和作用尚未得到社会的应有重视；现有的科研体制和不同程度存在的理论脱离实际的倾向，使高校人文社会科学研究适应经济建设和社会发展需要的能力比较弱；科研经费投入严重不足，中
青年业务骨干流失，基础学科和基础研究有滑坡危险。
（3）建设有中国特色社会主义的伟大实践向高校人文社会科学研究提出了更高的要求，提供了发展和繁荣的良好时机。
按照邓小平建设有中国特色社会主义的理论，在经济落后的条件下建设社会主义现代化强国，建立和完善社会主义市场经济体制，是艰巨复杂的社会系统工程，涉及到我国经济基础和上层建筑的许多领域，需要有一系列相应的体制改革和政策调整。要两个文明一起抓，两手都要硬。人
文社会科学的众多学科，几乎涉及到两个文明建设的所有方面，肩负着责无旁贷的历史重任。伟大的社会实践已经向人文社会科学研究提出了积极投身到国家社会主义现代化建设中去的强烈呼唤。随着现代企业制度的建立、政府职能的转变以及其他领域改革的深入，对人文社会科学的需求
及提供的支持条件，将发生深刻的变化。这是人文社会科学研究进一步繁荣发展的最为难得的契机。
二、以邓小平同志建设有中国特色社会主义的理论贯通高校人文社会科学研究工作的全局，树立“主战场”意识，全面发挥高校人文社会科学的功能
（4）邓小平同志建设有中国特色的社会主义理论，既是建设社会主义现代化强国的科学指南，也是指导人文社会科学研究和发展的科学指南。认真学好《邓小平文选》，用建设有中国特色的社会主义的理论贯通全局，是关系到高校人文社会科学研究能否真正体现时代精神、把握社会
发展规律、成为推动社会发展有力武器的头等大事。系统深入地研究邓小平同志建设有中国特色社会主义理论，要紧紧抓住“解放思想、实事求是”的思想路线，认真学习邓小平同志从中国实际出发的科学态度，既面向现代化、面向世界、面向未来，大胆吸收和借鉴世界各国物质文明和精
神文明的一切优秀成果，又坚持走自己的路，深入研究经济建设、改革开放和社会主义精神文明建设实践中的问题。各级主管部门和高校要加强领导、精心组织。
（5）以经济建设为中心，要全面认识和实现人文社会科学的功能和作用。人文社会科学是一个以人类社会及其发展为研究对象的庞大的学科群。笼统地把人文社会科学归结为意识形态，只能为精神文明建设服务，或把人文社会科学为经济建设服务理解为所有学科的研究都去追求直接
的经济效益，都是片面的。高校人文社会科学研究要围绕经济建设这个中心，在物质文明建设和精神文明建设两个方面、理论研究和咨询决策服务两个层次、学科建设和人才培养两个领域，都做出自己应有的贡献。改革开放以来，高校广大人文社会科学研究工作者在为两个文明建设服务方
面做出了很大的成绩，总的情况是好的。但也不能不看到，一些同志尚缺乏主动适应和服务于建立社会主义市场经济体制的需要、服务于社会文明进步需要的强烈愿望，存在着习惯于关在书斋里做学问、等待上级定课题、甚至只是为了出书和评职称而搞研究的倾向。今后，国家教委将采取
多种形式，如了解社会对人文社会科学的需求、向社会宣传展示高等学校人文社会科学研究的实力、组织多学科对社会急需的重大课题的协作攻关、多渠道筹集研究经费等，推动高校人文社会科学主动而有效地为社会服务。广大人文社会科学研究工作者要进一步改变唯书、唯上的思维定势
，牢牢树立以经济建设为中心的思想，面向社会，进行广泛深入的社会调查；紧贴国家的经济和社会发展，为培育和发展社会主义市场经济服务，为法制建设服务，为提高全民族的思想、道德和文化素质做出贡献；为解决社会和经济发展中出现的新问题提供科学的理论、方法和对策，为各
层次的科学决策提供强有力的智力支持和信息服务。当然，人文社会科学的不同学科，为“主战场”服务的方式、侧重点，还应根据学科自身的特点而有所不同。有的是直接服务，有的是间接服务。只有这样，高校人文社会科学才能全面实现和发挥内在的功能与作用，并促进自身的全面繁
荣和发展。
（6）必须确立为学科建设和培养跨世纪人才服务的战略目标。科学研究是学科建设的动力，是高层次人才培养的重要渠道。制定长远的规划，通过对国内外社会现实和学术成果的系统、深入的研究，加快学科体系、学科内容和研究方法的更新、改造、重建，新建某些必要的学科，以
适应社会和学科发展的客观需求；要把学科建设和培养跨世纪人才紧密结合起来。要十分重视中青年学术骨干的培养，现在的青年学者，是跨世纪的人才，特别是新一代学术带头人的选拔和培养，是学科建设的战略问题，各级领导务必高度重视。国家教委将通过设立重点研究课题、组织科
研成果鉴定、评奖及资助重大科研成果出版等办法，为青年学者脱颖而出创造条件。学校要逐个学科、逐个人地研究，采取切实措施，抓出成效。
三、采取有力措施，扶持基础研究
（7）人文社会科学的基础学科是人文社会科学学科建设的基础，凝聚着一个民族在漫长历史发展过程中积累起来的文化精华。它反映着一个民族的文化和文明程度，既是一个民族、国家区别于其他民族、国家的文明基石，又是今天建设具有中华民族特色的精神文明的基础，在任何情
况下都不能轻视。
有些基础研究与社会实际距离较远，很难直接为现实服务，即使在市场经济十分发达的国家，也要靠国家财政的支持和帮助。国家、各级科研管理部门和学校，有责任采取切实有力的措施，扶持基础学科和基础研究，要统筹考虑教学和科研、当前和长远的需要。扶持的对象包括从事学
术文化基础研究的文、史、哲等基础学科，各学科的基础研究和中华民族所特有的学科、研究领域、重点研究机构。扶持的措施包括经费投入（研究经费、图书资料及设备购置经费、学术会议经费、重要成果出版经费等）和优惠政策（人员编制适当放宽、合理计算工作量、优先安排出国进
修和参加学术会议等）。
（8）基础学科和基础研究要根据需要和可能，突出重点，择优扶持。
基础学科和基础研究在整个人文社会科学中要有一个合理的比例，比重不宜太大。在目前国家和社会的财力都不充裕的情况下，与其让数量过多的学科点捉襟见肘地维持，不如选择一批实力强、学风好、有发展前途的学科点，尽可能加大投资强度，使之能发展得快一些，水平高一些，
成为“国家队”、“种子队”。国家教委准备在调查研究、严格评选的基础上，尽快确定重点扶持规划。省、自治区、直辖市教委、高教（教育）厅（局）和学校也应该有自己的规划。在学科扶持问题上，要树立全国一盘棋的思想，合理布局，上下通力合作，避免出现低水平的重复。
四、深化科研管理改革，加强管理队伍建设
（9）管理体制的改革是推动高校人文社会科学研究繁荣发展的关键性的一环。管理体制改革的重点是，打破自我封闭的格局，引进竞争机制、建立激励机制，实行分级管理。
（10）分级管理，就是要改变过去国家统得过多、管得过死的状况，使管理重心下移。
国家教委的工作重点是加强宏观管理、搞好服务。其主要职责是：研究、制订高校人文社会科学研究发展的方针、政策和措施；制定并组织实施高校人文社会科学研究规划；抓好重点研究课题；加强基础学科的扶持；组织应用学科和应用研究更好地为社会服务；开辟新的课题和经费渠
道；提供科研信息服务；组织优秀科研成果评奖及科研机构评估。
省、自治区、直辖市教委、高教（教育）厅（局）和学校科研管理部门，也应根据实际情况恰当地确定自己的职能。
（11）要开阔视野，面向社会，从省内外、国内外，争取课题和经费，吸引人才。要发挥应用性学科的优势，组织教师和科研人员在完成本职工作的基础上到社会上兼职，有条件的学校要有领导地分离出一部分力量，通过兴办信息咨询产业等，将高校人文社会科学研究的一部分成果
推向市场。开展有偿服务一定要有组织地搞，不能影响正常的教学和科研活动，更不能把人心搞散。
（12）加强科研管理机构建设，转变管理职能。加强科研管理机构的建设是保证人文社会科学繁荣发展的重要条件之一。各地、各学校要根据科学研究的规律，建立健全适合行业性管理的职能部门；要积极解决管理人员的职称、待遇等问题以保持管理队伍的相对稳定；要尽快采用现
代化管理手段特别是计算机等信息管理手段，提高管理机构对科研信息的搜集掌握和分析使用能力；要定期进行各种业务培训，提高和改善人员的知识结构、管理水平和整体素质。科研工作静态、封闭的行政性管理，已不能适应形势发展的需要。新型的科研管理应该兼有策划、组织和加强
对外协作等综合职能；管理部门和管理人员应改变过去那种单纯等下达课题、靠上级指示开展工作、向主管部门索要经费的被动局面，面向社会特别是通过精心组织为社会提供智力支持的各种咨询服务活动，开拓更加广阔的课题和经费渠道；要以改革的姿态，积极探索基金制等适应社会主
义市场经济体制的科研管理新路子。
五、加强和改善对人文社会科学的领导
（13）要坚持正确的科研方向。从总体上说，人文社会科学的多数学科属于意识形态范畴，与政治的关系相当密切。人文社会科学研究在经济发展和社会文明进步中的作用往往带有全局性、战略性，不可低估。如果研究方向上出了偏差，它的负面影响往往会变成一种不好的社会舆论
导向，造成严重后果。这就要求我们人文社会科学工作者，要有高度的社会责任感，坚持以马克思主义特别是邓小平同志建设有中国特色社会主义的理论为指导，坚持正确的科研方向。各级领导，一方面要鼓励人文社会科学研究工作者具有敢于探索、敢于创新的理论勇气；另一方面又要求
他们坚持严肃的科学态度，敢于抵制和批判一切不利于社会主义现代化建设事业健康发展的错误思潮。
（14）切实贯彻“百花齐放，百家争鸣”的方针，按科学发展的规律组织、指导科学研究。一方面，在涉及党的基本理论、基本路线、基本方针包括民族团结、社会稳定、祖国统一、对外政策等重大原则问题上，旗帜要鲜明，坚持四项基本原则不动摇，不能忽视或削弱社会主义意识
形态的主导作用；另一方面，要切实贯彻“双百”方针，充分保障学术自由，不能脱离实际地要求所有的学科领域“纯而又纯”，不能把意识形态领域中的问题简单地归结为政治问题，随意“上纲上线”。
在科研成果的评价问题上，要坚持科学性评价的标准，尊重实践，尊重同行专家的意见，服从真理。领导部门和领导者，要鼓励学术创新，鼓励在深入研究的基础上形成不同的学派，开展严肃的学术批评和活跃的学术争鸣，通过不同学派和学术观点的互补，达到繁荣学术、发展真理和
造就人才的目的。
人文社会科学研究与自然科学研究一样，难免出现失误。当这种情况出现时，领导者和领导部门应该从团结的愿望出发，以关心爱护的态度，以朋友的姿态，与学者讨论，进行必要的批评，帮助他们提高认识、改正错误。在领导学术研究的问题上，我们应当认真地总结历史的经验教训
，研究新情况，创造适应新时期特点的新鲜经验。
（15）要制定切实可行的研究规划。我们的目标，是要在本世纪末或再长一些时间内，把高校的人文社会科学建设成为学科齐全、结构合理、队伍精良、学术水平较高，能为社会主义现代化建设提供强有力智力支持的学科体系。要达到这一目标，从科研的角度说，必须有一个既有前
瞻性又切实可行的规划。国家教委将组织力量制定高校人文社会科学科研规划、博士点基金和青年基金课题规划。各级科研管理部门在制定本部门的研究规划时，要注意以下几点：
①优化学科结构，增强人文社会科学的活力。学科结构的优化是人文社会科学迅速发展的条件之一。学科结构要实现优化，必须使基础学科和应用学科、基础研究和应用研究的比例趋于合理。学科结构调整要树立长远发展和全面繁荣的观点，既考虑现实需要，又考虑长远发展；既要反
对理论脱离实际和重理论轻应用的倾向，又要反对急功近利、重利轻义的片面性。现在高校人文社会科学的学科结构和学科内部构成，突出的问题是基础学科和基础研究的比重过大，应用学科、应用和对策研究比例过小。基础学科和基础研究的繁荣不能没有必要的数量，但根本的标志不在
数量多，而在于水平高。在结构调整过程中应突出重点，国家有国家的重点，各省有各省的重点，学校有学校的重点。
②要重视、了解、研究本学科的世界前沿问题和发展趋势，扩大和发展对外学术交流，吸取和借鉴人类先进文明成果，构建具有中国特色的人文社会科学学科新体系。
③加大科研经费的投入。各级科研管理部门要对高校人文社会科学研究采取倾斜政策，尽可能地为其提供和创造较好的工作条件。
摆在高校人文社会科学研究工作者面前的任务，是十分光荣和艰巨的。我们必须振奋精神，更新观念，深化改革；我们应该坚定不移地相信和依靠广大教师，尊重他们的首创精神，为创造高等学校人文社会科学研究工作的新局面而努力奋斗！
1994年3月11日
